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第五章海运履约方的权利（第6页）

是种类物，不断流动、变化，直到约定的事由发生后，“抵押物”

才被固定下来；第二，在“抵押”

期间，“抵押人”

有权处理“抵押物”

，“抵押权”

对“抵押物”

没有追及效力，“抵押权人”

只能就约定事由发生后确定的财产变价优先受偿。

笔者认为，此类“抵押”

存在一定的法律风险：我国《担保法》规定抵押物应为特定物，而港口流动存货的“抵押物”

却是种类物，处于不断变化之中，直到一定事由发生后，“抵押物”

才能被确定下来；港口流动存货“抵押”

也不同于最高额抵押。

《担保法》规定的最高额抵押担保的债权额是可以在最高债权额限度内变化浮动的，但其抵押物是固定不变的，而港口流动存货“抵押”

却是抵押物不断变化而担保的债权额不变。

由此，港口流动存货“抵押”

的做法可能因《担保法》未规定而无效。

二、浮动抵押可以作为港口履约方抵押权之法律依据

笔者在对该种实践情况进行研究的基础上，根据“抵押物”

不断流转的特点，认为我国《物权法》中关于浮动抵押制度的规定可以适用这种情况。

浮动抵押是英国衡平法院在司法实践中逐渐发展起来的抵押制度，是指企业以其财产的一部或全部设定抵押，抵押财产可自由流转经营，于特定事情发生后，抵押财产结晶为固定抵押，以偿还债权的财产。

《物权法》第181条，第181条规定：“经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。”

、第189条，第189条规定：“企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第181条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。

抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人”

。

和第196条，第196条规定：“依照本法第181条规定设定抵押的，抵押财产自下列情形之一发生时确定：（一）债务履行期届满，债权未实现；（二）抵押人被宣告破产或者被撤销；（三）当事人约定的实现抵押权的情形；（四）严重影响债权实现的其他情形。”

对浮动抵押做了系统规定。

由此，我国浮动抵押的主要内容包括以下几个方面：（1）浮动抵押适用主体包括企业、个体工商户和农业生产经营者。

企业可以是国有独资企业、合伙企业、个人独资企业、公司制企业，只要注册登记为企业的组织都可以设定浮动抵押。

个体工商户是以个人或者家庭经营为主的经济单位，注册登记为个体工商户的。

农业生产经营者主要指农村承包经营户，也可以是其他从事农业生产的人。

（2）浮动抵押标的物限于现有的以及将有的动产，这些动产包括生产设备、原材料、半成品和产品。

除此之外的其他动产不能作为浮动抵押的标的物。

（3）浮动抵押权自抵押合同生效时设立。

抵押人应当向住所地的工商行政管理部门登记；未经登记，不得对抗善意第三人。

浮动抵押登记的效力是不经登记不得对抗善意第三人。

这在相对意义上保护了抵押权人的利益，在绝对意义上则保护了善意第三人的利益。

（4）抵押人在正常情况下可以自由处分财产而无须征得抵押权人的同意。

抵押权人在浮动抵押结晶为固定抵押的法定事由出现时有权就抵押的动产优先受偿。